招标代理机构:特许经营合同存在的风险
特许经营合同存在的风险
风险管理应考虑合同全生命周期中所有风险(可研阶段、招标阶段、融资阶段、设计阶段、施工阶段、运营阶段和移交阶段)。实践中特许经营合同设计过程中存在的风险主要包括政府方代表和专业咨询人员经验匮乏,严重影响特许经营合同的质量以及政府方处于强势地位,部分条款有失公平等。而由于各个项目情况不同,很难明确决定各方应承担的的风险责任,因此风险分配既要遵循风险分配原则,又要根据法律法规、政府的控制能力和项目条件而定。应当按照“风险由最适宜的一方来承担”的原则,项目建造、财务和运营维护等等商业风险由社会资本承担,法律、政策和最低需求等风险由政府承担,不可抗力等风险由政府和社会资本共同共担。具体来讲,特许经营项目中的风险因素按三个层面进行划分。这三个层面包括:宏观层面、中观层面以及微观层面。宏观层面的风险是国家或行业级以及自然类的风险,主要集中于政策和法律环境、经济环境、社会环境以及气候环境。本质上,这类风险源于项目范围之外的风险事件的发生,但是这些事件引起的后果跨越边界去冲击项目以及它的产品。中观层面的风险包括源自项目内部的风险,也就是说,风险事件以及它们引起的后果发生在项目边界系统内。这些事情意味着PPP项目的执行问题,包括项目的需求层面、地址、设计建造以及工艺技术。微观层面的风险是采购过程中形成的基于各种利益关系引起的风险,这类风险是由于公众与社会资本在合同管理中与生俱来的风险同样也是内部风险,但他们又与一般层面的风险不同,因为他们相关于部门团队而不是相关于项目。提出这类风险主要的原因是基于一个事实,那就是基本上政府部门本着社会责任而社会资本组织则是利益驱动。
政府和社会资本应正确认识风险的存在,提高对风险的防范意识,加强项目前期工作,及时发现问题。针对项目合同期内可能产生的各种风险进行识别、衡量、分析、评价,并主动采取风险控制、风险转移、风险回避、风险自留等方式进行风险管控。例如在风险控制中可以通过提高项目的针对性;加强和完善项目招投标工作和合同管理工作;完善配套设施;科学制定项目运营管理流程;加强物资采购管理;提高服务水平等方式主动控制措施。
总之,特许经营模式是国家基础设施建设和公共服务领域的重要改革方向。在特许经营项目实施采购过程中,中介咨询机构对于相关法律规范的认识和灵活运用对保证项目的合规性、提高投资人参与度、降低交易成本具有重要意义。在现行法律体系下,中介咨询机构应努力提高对于目前相关规范文件的理解和运用,充分发挥自身优势,保证特许经营项目中政企之间长期、稳定、优质的合作关系。
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